1 мая 2016 года вступил в силу Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины касательно защиты прав инвесторов» (далее – Закон), основным нововведением которого стал институт производного иска – новая категория дел в спорах между хозяйственным обществом и его должностным лицом, содержащим требование о возмещении ущерба, причиненного таким должностным лицом хозяйственному обществу своими действиями (бездеятельностью) (далее – иски о возмещении ущерба).
Производный иск не является оригинальной идеей украинского законодателя, этот институт позаимствован из законодательства зарубежных стран (США, Великобритания, ФРГ, Япония и др.), где он функционирует уже много лет.
Рассмотрим основные положения Закону в части института производного иска.
Истцом в таких делах является хозяйственное общество, в интересах которого подано иск о возмещении ущерба, а правом подавать такое исковое заявление от имени хозяйственного общества и заявление о представлении истца наделен участник (акционер) хозяйственного общества, которому в совокупности принадлежит 10 и более процентов уставного капитала (простых акций) общества (ч. 8 ст. 28 Хозяйственного процессуального кодекса Украины (ХПК)). Хотя традиционно производные иски рассматриваются в качестве инструмента защиты прав и интересов миноритарных участников (акционеров), следует помнить, однако, что, во-первых, участник (акционер) в такой категории дел является только представителем хозяйственного общества, и именно в интересах хозяйственного общества подается иск о возмещении ущерба, а, во-вторых, участник (акционер), который подает такой иск, может быть и мажоритарным участником (акционером), поскольку законодатель установил лишь минимальный порог количества процентов: прямого запрета или ограничения на подачу такого иска мажоритарным участником (акционером) Закон не содержит.
Ответчиком в этой категории дел является должностное лицо (в том числе должностное лицо, полномочия которого прекращены), к которому предъявлено исковое требование о возмещении ущерба, причиненного хозяйственному обществу его действиями или бездеятельностью (ч. 3 ст. 21 ХПК).
Понятие «должностного лица» Закон не содержит, однако его определение можно найти в Законе Украины «О хозяйственных обществах» (ст. 23). Раньше перечень должностных лиц содержал и Хозяйственный кодекс Украины (ст. 89), однако Закон этот перечень исключил. Мы считаем такое изменение логичным, поскольку раньше положения Закона Украины «О хозяйственных обществах» и Хозяйственного кодекса Украины (ХК) просто дублировались.
Дела по производным искам подлежат рассмотрению в хозяйственных судах по местонахождению юридического лица.
Законом установлено требование касательно официального уведомления в делах о возмещении ущерба: такие объявления будут размещаться на официальном веб-сайте Высшего хозяйственного суда Украины.
При всей положительности внесенных изменений есть в Законе и «подводные камни». Например, Закон содержит ряд достаточно абстрактных понятий, например, «бездействие должностного лица в случае, когда оно должно было осуществить определенные действия согласно положенным на него обязательствам» и «другие виновные действия должностного лица» (абз. 5, 6 ч. 2 ст. 89 ХК), под которые можно подогнать чуть ли не любое действие должностных лиц.
Прослеживается ряд процессуальных неточностей со стороны законодателя: ХПК предусмотрено, что третьи лица, лица, которые не принимали участия в деле, если хозяйственный суд решил вопрос об их правах и обязанностях, имеют право подать апелляционную жалобу (ч. 1 ст. 91 ХПК) и кассационную жалобу (ч. 1 ст. 107 ХПК); третьи лица имеют право подавать заявление о пересмотре судебных решений хозяйственных судов после их пересмотра в кассационном порядке (ч. 1 ст. 11115 ХПК). В связи с этим логичным является вопрос, сможет ли обжаловать решение суда любой участник (акционер) общества от своего имени как лицо, чьих прав это решение касается, или же это сможет сделать только тот участник акционер, который отвечает требованиям о владении определенной долей уставного капитала (простых акций) как представитель общества? Точно также неясно, могут ли несколько участников (акционеров), которые в совокупности владеют 10 и более процентами уставного капитала (простых акций) общества подать вместе исковое заявление о возмещении ущерба.
Очевидно, ответит на эти вопросы судебная практика.
Высший хозяйственный суд Украины уже успел подготовить Информационное письмо от 25.04.2016 № 01-06/1474/16, посвященный анализу основных положений Закона в части споров между хозяйственным обществом и его должностным лицом о возмещении ущерба, причиненного таким должностным лицом хозяйственному обществу своими действиями (бездеятельностью).
