Корпоративне структурування та M&A в Україні
Акціонерна угода за англійським правом може передбачати комплексний захист міноритарного інвестора — але якщо вето-права суперечать імперативній компетенції органів управління українського підприємства, захисні механізми стають невиконуваними саме тоді, коли вони потрібні найбільше. Опціони put/call, структуровані без урахування українських обмежень на відчуження часток, можуть бути визнані недійсними. Механізми вирішення deadlock, побудовані на рівні ради директорів, не працюють в українських ТОВ, де загальні збори учасників мають виключну компетенцію.
Це не екзотичні випадки — це стандартні точки відмови в транскордонних інвестиційних структурах з українськими активами. Ми виступаємо українським радником у транскордонних інвестиційних угодах, забезпечуючи сумісність структур, розроблених за іноземним правом, з імперативними нормами українського права та їхню працездатність на практиці. Ця робота є частиною комплексного інвестиційного підходу (→ Інвестування в Україну).
Правовий контекст та роль структурування
Більшість інвестиційних структур, що входять в Україну, регулюються англійським або іншим іноземним правом. Їхня ефективність залежить від взаємодії з імперативними нормами українського корпоративного права у трьох критичних точках:
- Управління — українське законодавство встановлює обов’язкову компетенцію органів управління (загальні збори, директор), яку неможливо обійти положеннями SHA або домовленостями на рівні ради
- Відчуження часток — механізми tag-along, drag-along, put/call повинні відповідати українським правилам переважного права та обмеженням на відчуження
- Примусове виконання — забезпечувальні інтереси, застави корпоративних прав та гарантійні структури повинні бути реєстрованими та виконуваними за українським правом
Без узгодження в цих точках структура, що працює за англійським правом, може бути невиконуваною в Україні — і інвестор дізнається про це лише коли потрібне примусове виконання.
Обсяг послуг
Структурування власності та контролю
- Придбання часток або корпоративних прав — напряму та через холдингові компанії
- Структурування спільних підприємств з розподілом контролю між партнерами
- Механізми управління, узгоджені з імперативними нормами українського корпоративного права
- Сценарії виходу та обмеження на відчуження, виконувані за українським правом
- Інтеграція з холдинговими структурами в іноземних юрисдикціях
Акціонерні угоди та захист інвестора
- Механізми захисту міноритарного інвестора, сумісні з українським корпоративним правом
- Вето-права та зарезервовані питання, узгоджені з обов’язковою компетенцією органів
- Tag-along та drag-along, структуровані з урахуванням українських правил відчуження
- Механізми вирішення deadlock, працездатні в структурах ТОВ та АТ
- Вирівнювання англійських SHA з українськими імперативними нормами
Супровід M&A угод
- Структурування та перевірка SPA з точки зору українського права
- Механізми формування ціни — completion accounts, locked-box, earn-out
- Гарантії та відшкодування — виконуваність за українським правом
- Ескроу та holdback структури
- Антимонопольні подання та регуляторні дозволи (→ Регулювання інвестицій)
Транскордонне структурування та інвестиційні інструменти
- Іноземні холдингові компанії та SPV — включаючи пост-MLI аналіз договорів
- Узгодження з двосторонніми інвестиційними договорами для захисту інвестицій
- Багаторівневі моделі власності з прозорим контролем
- Структурування грошових потоків відповідно до українських правил валютного контролю
- Координація з іноземними юридичними радниками щодо дизайну структури
Структурування з елементами фінансування
- Інтеграція боргових та акціонерних структур в єдину інвестиційну модель
- Узгодження з фінансуванням на базі активів (→ Структуроване фінансування)
- Права інвесторів у фінансованих проєктах — пріоритетність та waterfall
- Координація з транзакціями на ринках капіталу (→ Ринки капіталу)
Регуляторне узгодження та здійсненність
- Обмеження для іноземних інвестицій та секторальні заборони (→ Регулювання інвестицій)
- Ліцензійні та дозвільні вимоги, що впливають на інвестицію
- Структурування власності для відповідності регуляторним порогам
- Координація з результатами due diligence (→ Due diligence)
Алгоритм роботи
Ми інтегруємось у вашу команду угоди як український Local Counsel — працюючи разом з lead counsel для забезпечення узгодженості українського правового шару із загальною структурою угоди.
Крок 1 — Аналіз угоди та картування конфліктів. Аналізуємо запропоновану інвестиційну структуру та документи угоди (SHA, SPA, term sheet) для виявлення точок конфлікту з українськими імперативними нормами. Готуємо структуровану записку з прив’язкою кожного питання до конкретної норми українського права.
Крок 2 — Розробка структури. Формуємо юридично працездатну структуру, що узгоджує власність, контроль та фінансування — з адаптацією до українських корпоративних, регуляторних та виконавчих рамок.
Крок 3 — Виявлення та розподіл ризиків. Виявляємо юридичні, регуляторні та виконавчі ризики та консультуємо щодо їх розподілу в документації угоди — включаючи гарантії, відшкодування та умови precedent.
Крок 4 — Вирівнювання SHA та SPA. Перевіряємо та адаптуємо документи угоди для забезпечення виконуваності ключових положень (управління, відчуження, вихід, вирішення спорів) за українським правом.
Крок 5 — Координація з міжнародними радниками. Інтегруємо українсько-правовий шар у загальну структуру угоди — працюючи разом з lead counsel для забезпечення узгодженості.
Крок 6 — Регуляторна координація. Забезпечуємо регуляторні подання, антимонопольні дозволи та ліцензійні вимоги паралельно з графіком угоди.
Крок 7 — Підтримка реалізації. Супроводжуємо виконання — корпоративні реєстрації, передачу часток, впровадження управління — забезпечуючи працездатність структури після закриття угоди.
Кого ми консультуємо
Ми виступаємо українським Local Counsel для учасників міжнародного інвестиційного ринку — зазвичай у складі команди під керівництвом іноземної юридичної фірми або за прямим дорученням інвестора.
Наші клієнти:
- Іноземні інвестори та фонди прямих інвестицій, що придбавають частки в українських компаніях
- Міжнародні юридичні фірми, які виступають lead counsel у транскордонних угодах з українським елементом
- Стратегічні інвестори, що структурують спільні підприємства з українськими партнерами
- Інвестори в інфраструктуру, енергетику та авіацію, які потребують координованого структурування
Типові ситуації:
- PE фонд придбаває міноритарну частку в українській технологічній компанії — структурування SHA з урахуванням українських імперативних норм
- Міжнародна юрфірма потребує Local Counsel для перевірки English-law SHA на виконуваність в Україні
- Стратегічний інвестор структурує 50/50 JV з українським партнером — механізми deadlock та дизайн управління
- Холдингова компанія реструктурує українські дочірні підприємства перед раундом фінансування або виходом
- Транскордонна M&A з українською ціллю — перевірка SPA, регуляторні подання, пост-завершальна інтеграція
Ключові експерти
Д.ю.н. — Міжнародне структурування інвестицій, M&A, транскордонні угоди, акціонерні угоди
Д.ю.н. — Інвестиційні спори, міжнародний комерційний арбітраж, примусове виконання іноземних рішень
PhD — Регуляторний комплаєнс, вихід на ринок, due diligence, структурування капітальних ринків
FAQ: Корпоративне структурування та M&A в Україні
Чи виконуються акціонерні угоди за англійським правом в Україні?
SHA за англійським правом є дійсними як договори між сторонами. Однак положення, що суперечать українським імперативним корпоративним нормам — такі як розподіл компетенції органів, вимоги до кворуму або обмеження на відчуження — можуть бути невиконуваними в українських судах. Ми тестуємо кожне положення SHA на відповідність імперативним нормам і визначаємо що потребує адаптації до підписання угоди.
Як українські імперативні норми впливають на drag-along та tag-along?
Українське корпоративне право встановлює переважне право на придбання часток у ТОВ. Механізми drag-along та tag-along повинні бути структуровані з урахуванням цих правил — інакше вони можуть бути оскаржені іншими учасниками. Підхід відрізняється для ТОВ та АТ і залежить від того, чи SHA регулюється українським або іноземним правом.
Яка правова форма найкраща для компанії з іноземним інвестором — ТОВ чи АТ?
Більшість іноземних інвестицій використовують форму ТОВ завдяки гнучкості та нижчому адміністративному навантаженню. АТ використовуються для більших проєктів, що потребують публічного залучення капіталу або складного управління. Вибір впливає на механізми управління, обмеження на відчуження, вимоги до капіталу та опції виходу.
Чи може інвестор забезпечити ефективний контроль через міноритарну частку?
Так, через механізми управління — зарезервовані питання, вето-права, склад ради, інформаційні права. Однак ці механізми повинні бути сумісні з українськими імперативними нормами щодо компетенції органів. Міноритарний інвестор може мати договірний контроль за SHA, але не мати виконуваних повноважень за українським корпоративним правом, якщо структура не адаптована належним чином.
Які ризики використання кіпрської або голландської SPV для українського придбання?
Після MLI багато переваг податкових договорів обмежені через тест основної мети та положення про обмеження вигод. Вибір юрисдикції холдингу повинен враховувати вимоги до субстанції, застосовність договорів та українські правила протидії уникненню оподаткування.
Як структуруються механізми коригування ціни в українських M&A?
Використовуються як completion accounts, так і locked-box механізми. Вибір залежить від доступності надійної фінансової звітності, розриву між підписанням і закриттям та рівня співпраці продавця. Українська специфіка включає вимоги валютного контролю до транскордонних платежів та податок на репатріацію при платежах з коригування ціни.
Пов’язані практики
Готові діяти?
Ми перевіримо вашу інвестиційну структуру та забезпечимо її працездатність і виконуваність в Україні.
